פסק-דין בתיק עת"מ 2898/04

            העותרת, ארגון זכויות אדם שפועל מאז הקמתו בשנת 1972 להגנה על זכויות האסירים בישראל, מבקשת להורות למשיבים למסור לה עותק בפורמט אלקטרוני (קובץ מחשב) של כל מסמכי המכרז למימון, תכנון, הקמה והפעלה של בית סוהר ליד באר שבע ( להלן: המכרז) למעט חלקים שנוגעים למערך המודיעין והאבטחה של בית הסוהר המתוכנן.

            העובדות

1.          ביום 1/1/2003 פרסמה ועדת המכרזים הודעה על פרסום הליכי מיון מוקדם למכרז שבו הזמינה את הגופים המעוניינים להשתתף בשלב המיון המוקדם של המכרז. ההזמנה והמסמכים שצורפו אליה הועמדו לעיונו של כל דורש (לרבות העותרת) החל מיום 9/1/03 ללא תשלום וניתן היה לרוכשם תמורת אלף ש"ח.

2.          העותרת השתתפה בדיוני ועדת הפנים ואיכות הסביבה של הכנסת בהם הוכן התקון המסמיך בפקודת בתי הסוהר תשל"ב 1971 לקריאה שניה ושלישית וחלק מהערותיה נקלטו לנוסח הסופי של החוק שנחקק ביום 31/3/04 (ראה הוראות פרק ג' 2 לחוק שצורפו כנספח א' לעתירה).

3.          לשלב "המיון המוקדם" הוגשו 4 הצעות מתוכן עמדו שלוש בתנאי הסף והותר למציעות אותן להשתתף בהליך המכרז שפורסם בחודש יולי 2004. שלוש המציעות יכולות היו לרכוש את מסמכי המכרז תמורת 24,000 ש"ח.

4.          העותרת פנתה מספר פעמים בע"פ ובכתב למשיב 1 בבקשה לאפשר לה לעיין במסמכי המכרז וביום 27/9/04 התאפשר לה לעיין בהם באופן חלקי ומוגבל אך לא התאפשר לה לעיין בחלקים המתייחסים לדרישות המינימליות מהזכיין בענין תנאי הכליאה והשטחים שבשימוש האסירים, לפרוט שרותי הרפואה, התעסוקה והשיקום שינתנו לאסירים, לדרישות בענין קביעת קוד אתי שיחול על עובדי בית הסוהר המופרט ולנהלים הפנימיים שיחייבו אותם; לחובות הזכיין בקשר למנגנון הפקוח הממשלתי ולמנגנונים ולסעדים שיעמדו לרשות המדינה אם הזכיין יפר את החוזה.

5.          העותרת ביקשה מספר פעמים בכתב מהמשיב 1 לקבל עותק ממוחשב של מלוא מסמכי המכרז לצורך בחינה ופקוח עליו ע"י מומחים, בעלי ענין וע"י הצבור בכללותו, אך לא קיבלה מענה ענייני לבקשתה (ראה נספחים ג' - ז' לעתירה) עד יום 14/11/04 שבו שלח גונדר גליק, רמ"ט שב"ס, את נימוקי סירובו של משיב 3 לאפשר לעותרת לעיין במסמכים נשוא עתירה (ראה נספח ב' לתגובת המשיבים).

            נימוקי העתירה

1.          קיימת חשיבות צבורית בשקיפות מלאה של התהליכים לבחירת הזכיין במכרז מאחר וציבור האסירים הוא אחת הקבוצות החלשות בחברה וקיים חשש תמידי לפגיעה בזכויותיו. קיימת גם חשיבות מוגברת בפיקוח ציבורי במצבים של הפרטת שרותים חיוניים כדי לא לפגוע בחלשים.

2.          זכות הצבור לדעת היא זכות יסוד שמהווה ערובה מרכזית לשמירה על איכות ההחלטה השלטונית וחיונית לביסוס אמון הצבור במערכת השלטונית.

3.          זכות הצבור לדעת קיבלה משנה תוקף עם חקיקתו של חוק חופש המידע תשנ"ח 1998 (להלן: החוק או חוק חופש המידע) לפיו קבצים ממוחשבים הם מידע שכל אדם זכאי לקבלו והעתקת המידע היא חלק מקבלתו.

4.          יש לפרש את תקנה 17 (ג) לתקנות חובת מכרזים ( ל הלן: התקנות או תקנות חובת מכרזים) שמקנה לועדת המכרזים סמכות להגביל את הזכות לקבלת מסמכי המכרז באופן שמחייב שקיפות מכסימלית של מסמכי המכרז, במיוחד כשמדובר במכרז חסר תקדים וכאשר קיים חשש לפגיעה ממשית בחיי אדם.

5.          הצעת המשיבים לאפשר לנציג העותרת לעיין בחלקים מהמכרז בלא להעתיקם ובלי אפשרות להעבירם לעיון של מומחים, נציגי ארגונים ובעלי ענין אחרים שמה לאל את הזכות לקבלת מידע.

          תגובת המשיבים

1.         מערכת הדינים שחלה על המכרז נשוא העתירה היא של דיני המכרזים ואין מקום לעקוף את חוק חובת מכרזים ותקנותיו באמצעות הוראות חוק חופש המידע.

2.         מאחר ולא מדובר במכרז שכל שלביו פומביים הועמדו מסמכי הליך המיון המוקדם לעיון העותרת וכל מי שחפץ לעיין בהם ואילו מסמכי המכרז נמסרו רק לעיון שלוש המציעות שעברו את הליך המיון המוקדם ושילמו עבורם סכום של 24,000 ש"ח.

3.         החלטת ועדת המכרזים למסור לעיון העותרת רק את מסמכי ההליך המוקדם מבוססת על תקנה 17(ג) לתקנות ואין עיגון לדרישת העותרת לקבל את מסמכי המכרז בפורמט אלקטרוני.

4.          מאחר ומדובר במכרז להקמת מתקן כליאה, ענייני מערך המודיעין והאבטחה שהוראות חוק חופש המידע לא חלות עליהם, מוטמעים לכל אורך המכרז ולא ניתן להפריד ביניהם לפרטים שגילויים מותר. חשיפת מסמכי המכרז עלולה לפגוע בבטחון, באבטחה ובתפעול של בתי הסוהר (ראה מכתבו של גונדר גליק שצורף כנספח ב' לתגובת המשיבים).

            מסירת מסמכי המכרז לגורמים חיצוניים תפגע ביכולת הזכיין שיפעיל את בית הסוהר וביכולת שב"ס לשמור על הסדר והבטחון בבית הסוהר ובבתי סוהר אחרים.